Сделка с контрагентом из недружественной страны: разрешение комиссии или решение Президента

Ценные бумаги, недвижимость, кредиты и займы

Нормаподпункта «а» пункта 1 Указа № 81: со 2 марта 2022 года установлен особый порядок осуществления резидентами сделок по предоставлению лицам иностранных государств, совершающих недружественные действия, кредитов и займов в рублях, а также сделок, влекущих за собой возникновение права собственности на ценные бумаги и недвижимое имущество. По подпункту «б» они совершаются по разрешениям Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации.

Подпункт «в» распространяет тот же порядок на иностранных лиц вне режима, если предмет сделки приобретён ими после 22 февраля 2022 года у лиц недружественных государств.

Кто считается лицом недружественного государства

По подпункту «а» пункта 1 Указа № 81 это иностранные лица, связанные с недружественными государствами: по гражданству, месту регистрации, месту преимущественного ведения деятельности или извлечения прибыли. И отдельно — лица под их контролем, независимо от места регистрации: российское ООО с иностранным контролирующим участником тоже внутри режима.

Перечень государств утверждён распоряжением Правительства РФ от 05.03.2022 № 430-р и меняется, поэтому смотреть его нужно на дату сделки. Обратный ход даёт пункт 12 Указа № 95: из-под понятия выведены те, кто одновременно под контролем российских лиц и чей контроль раскрыт налоговым органам.

Доли в ООО — отдельный указ и та же комиссия

Нормапункта 1 Указа № 618: особый порядок установлен для сделок, влекущих прямо и (или) косвенно установление, изменение или прекращение прав владения, пользования и (или) распоряжения долями в уставных капиталах обществ с ограниченной ответственностью (кроме кредитных и некредитных финансовых организаций) либо иных прав, позволяющих определять условия управления такими обществами. По пункту 2 они совершаются по разрешениям той же комиссии.

Слова об «иных правах» выводят режим далеко за куплю-продажу доли: корпоративный договор, опцион, залог доли, доверительное управление. Пункт 3 исключает сделки по Указу № 520.

Там, где решает Президент, а не комиссия

По пункту 1 Указа № 520 до 31 декабря 2027 года включительно запрещены сделки, влекущие прямо и (или) косвенно установление, изменение, прекращение или обременение прав на ценные бумаги российских юридических лиц, доли в их уставных капиталах и доли участия в соглашениях о разделе продукции, принадлежащие лицам недружественных государств и подконтрольным им лицам. Пункт 6 позволяет продлевать срок неоднократно. Объекты названы в пункте 2: прежде всего акции акционерных обществ из перечня стратегических предприятий и стратегических акционерных обществ (Указ Президента РФ от 04.08.2004 № 1009), их дочерние общества, ТЭК и недропользователи.

Нормапункта 5 Указа № 520: сделки, на совершение которых установлен запрет и сторонами которых не являются физические лица, могут быть совершены на основании специального решения Президента Российской Федерации. По пункту 5(3) сделки, хотя бы одной из сторон которых является физическое лицо, совершаются на основании разрешения Правительственной комиссии во исполнение поручения Президента. По пункту 5(1) комиссия лишь готовит мотивированную рекомендацию.

Квалификацию нарушения здесь давать не надо: пункт 4 Указа № 520 прямо устанавливает, что сделки в нарушение его положений ничтожны, а приобретённые бумаги и доли не дают прав.

Платёж иностранному кредитору: порог считается за месяц

Предмет Указа от 05.03.2022 № 95 узкий: по пункту 1 это обязательства по кредитам и займам, финансовым инструментам, банковским вкладам (депозитам) перед иностранными кредиторами. Оплата товаров, работ и услуг сюда не входит.

Нормапункта 2 Указа № 95 дословно: «Порядок исполнения обязательств, установленный настоящим Указом, распространяется на исполнение обязательств в размере, превышающем 10 млн. рублей в календарный месяц, или в размере, превышающем эквивалент этой суммы в иностранной валюте по официальному курсу Центрального банка Российской Федерации, установленному на 1-е число каждого месяца».

Подчеркну главное, потому что ошибаются здесь чаще всего: это порог исполнения обязательств за календарный месяц, а не лимит суммы сделки и не лимит одного платежа. Договор займа на 300 миллионов сам по себе под пункт 2 не попадает — попадает исполнение, если в каком-то месяце оно превысит порог.

Роялти правообладателю и специальный счёт типа О

Указ от 27.05.2022 № 322 касается денежных обязательств за использование результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, расчёты идут через счёт типа «О». Круг правообладателей по пункту 1 шире привязки к государству: это и те, кто публично поддержал санкции или запретил использование своих объектов в России.

Нормаподпункта «в» пункта 17 Указа № 322 дословно: положения указа не применяются «к правообладателям, названным в подпункте "а" пункта 1 настоящего Указа и надлежащим образом исполняющим свои обязанности по договорам, заключенным с должниками». Два других исключения пункта 17: подпункт «а» — объекты, необходимые для лекарств и медизделий, промышленной и сельхозпродукции, пищевых продуктов, услуг связи и программ для ЭВМ; подпункт «б» — платежи физлица до 100 тысяч рублей на личные нужды.

Как выдают разрешение

Правила утверждены постановлением Правительства РФ от 06.03.2022 № 295 во исполнение пункта 2 Указа № 81; им же комиссии разрешено создавать подкомиссию. По пункту 4 заявление подаёт резидент или само лицо иностранного государства в федеральный орган, отвечающий за политику в бюджетной, налоговой, валютной и банковской сфере. По пункту 5 в него входят обращение с целью, предметом и существенными условиями сделки и сведения о бенефициарных владельцах и лице, осуществляющем контроль. Разрешением по пункту 13 является решение подкомиссии — единогласное и ограниченное сроком.

Сделка в обход порядка: оспоримость или ничтожность

Для указов № 81, № 618, № 322 и № 95 прямой нормы о ничтожности нет, поэтому работает статья 168 Гражданского кодекса. Пункт 1: за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 этой статьи или иным законом, сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта, является оспоримой, если из закона не следует, что должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью. Пункт 2: сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта и при этом посягающая на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц, ничтожна, если из закона не следует, что такая сделка оспорима или должны применяться другие последствия нарушения.

Разница не теоретическая. Оспоримая сделка недействительна только после решения суда, иск предъявляет сторона или указанное в законе лицо, срок давности — один год (пункт 2 статьи 181 ГК). Ничтожная недействительна независимо от признания судом (пункт 1 статьи 166 ГК), срок — три года со дня начала исполнения, и по пункту 4 статьи 166 ГК суд применяет последствия недействительности по своей инициативе.

Посягательство на публичные интересы — не любое нарушение, а нарушение запрета, установленного в интересах государства и неопределённого круга лиц, а не самих сторон. Указы приняты по законам о специальных экономических мерах и о безопасности — исходить надо из ничтожности.

Пересмотр закрытого дела по статье 311 АПК

Статья 311 АПК даёт закрытый перечень: часть 1 делит основания на вновь открывшиеся по части 2 и новые по части 3. В части 2 ровно три пункта: существенные для дела обстоятельства, которые не были и не могли быть известны заявителю; установленные вступившим в законную силу приговором фальсификация доказательства, заведомо ложное заключение эксперта, заведомо ложные показания свидетеля или заведомо неправильный перевод, повлёкшие принятие незаконного или необоснованного судебного акта; установленные приговором преступные деяния лица, участвующего в деле, его представителя либо судьи при рассмотрении данного дела.

Часть 3 перечисляет новые обстоятельства. Пункт 1 — отмена судебного акта или постановления другого органа, послуживших основанием для принятия судебного акта по данному делу. Пункт 2 — признанная вступившим в законную силу судебным актом недействительной сделка, которая повлекла за собой принятие незаконного или необоснованного судебного акта по данному делу. Пункт 3 — признание нормы неконституционной либо её применение в расходящемся истолковании. Пункт 4 утратил силу. Пункт 5 — изменение практики применения нормы в постановлении Пленума либо Президиума Верховного Суда, если в акте указано на пересмотр. Пункт 6 — изменение оснований признания постройки самовольной.

Работает пункт 2 части 3: если суд вступившим в силу решением признал сделку недействительной и она легла в основу ранее вынесенного решения, дело возвращается на пересмотр. Нужен именно судебный акт — констатации в мотивировке другого дела недостаточно. Срок по статье 312 АПК — три месяца.

Статьи 248.1 и 248.2 АПК — это разные инструменты

Статья 248.1 — о компетенции: к исключительной компетенции арбитражных судов в России отнесены споры с участием лиц, против которых применяются меры ограничительного характера, и споры, основанием которых являются такие меры против российских лиц. Часть 4 добавляет ключевое: статья применяется и когда соглашение о передаче спора иностранному суду или арбитражу неисполнимо из-за санкций.

Статья 248.2 — о запрете: отдельное заявление в арбитражный суд по месту нахождения заявителя о запрете инициировать или продолжать разбирательство за пределами России; подать его можно и до начала процесса. Часть 10 позволяет присудить сумму на случай неисполнения запрета, но не более размера требований в иностранном суде и расходов.

Что проверить до сделки и что написать в договоре

Проверка начинается со структуры владения контрагента до конечного бенефициара: выписка из торгового реестра даёт только первый уровень. Смотрите место преимущественного ведения деятельности и извлечения прибыли, а не только место регистрации.

Первое условие договора — заверения об обстоятельствах по статье 431.2 Гражданского кодекса: контрагент не является лицом недружественного государства и не под его контролем, раскрыл структуру владения. Недостоверные заверения дают право на убытки или неустойку (пункт 1) и на отказ от договора (пункт 2), а по пункту 4 у предпринимателей ответственность наступает независимо от знания о недостоверности. По абзацу второму пункта 1 признание договора недействительным этим последствиям не препятствует: заверения выживают там, где сделка не выжила.

Второе — получение разрешения как отлагательное условие по статье 157 ГК либо как условие исполнения по статье 327.1 ГК: кто подаёт заявление и в какой срок, кто несёт расходы, что происходит при отказе. По пункту 3 статьи 157 ГК условие считается наступившим, если его наступлению недобросовестно воспрепятствовала сторона, которой оно невыгодно. Третье — расчёты: эскроу или аккредитив с раскрытием против решения подкомиссии.

Что делать дальше

Если сделка только обсуждается, поставьте проверку структуры владения контрагента первым этапом, до согласования цены, и определите режим: разрешение комиссии по указам № 81 и № 618, решение Президента по Указу № 520 или временный порядок исполнения по указам № 95 и № 322.

Если сделка исполнена и возникли сомнения, оцените трёхлетний срок по пункту 1 статьи 181 ГК и пересмотр связанных дел по пункту 2 части 3 статьи 311 АПК. Если спор неизбежен и одна из сторон под санкциями, разберитесь со статьями 248.1 и 248.2 АПК заранее.

Юридическое бюро «Пагаев и партнёры» ведёт арбитражные споры и договорную работу в Новосибирске и области: сделки с иностранными контрагентами, подряд, перевозка, услуги, взыскание долгов и убытков, юридический аутсорс. Мы читаем документы и проверяем нормативную базу на дату сделки и не обещаем результат, зависящий от обстоятельств дела.